第二十八讲:退休人员发生劳务纠纷        不适用劳动合同法

  新民晩报讯(特约通讯员  章伟聪  记者  袁玮)顾老伯退休后到一家公司帮着做行政工作,不久前因与公司负责人发生争执而离开公司。顾老伯以公司没有提前30天通知他解除劳动关系为由,向法院起诉要求公司赔偿他一个月工资的“代通金”及合同剩余9个月的工资损失共计2万元。日前,长宁区法院一审判决驳回了顾老伯的诉讼请求。
  顾老伯于2005年退休。2008年5月,顾老伯到被告公司从事行政工作,双方陆续签订过几份劳动合同。去年8月31日,顾老伯与公司负责人因为工作上的事发生争执,顾老伯随即办理移交手续离开公司。今年3月,顾老伯向法院起诉,要求公司赔偿他一个月工资的“代通金”及合同剩余9个月的工资损失共计2万元。顾老伯认为,他是遭到公司负责人的口头辞退才离开公司的,公司应当给予赔偿。而公司方面则表示,争执发生后顾老伯随即自行离职,公司并没有辞退他,不同意他的诉讼请求。
  法庭认为,根据劳动合同法的相关规定,本案原、被告之间的纠纷不适用以劳动合同法调整。本案原告是领取退休金的人员,应当按照劳务关系处理。同时,顾老伯认为自己被公司口头辞退,但没有提供证据证明自己的说法。因此,顾老伯要求被告支付未提前30天通知解除劳动关系的替代通知期工资2000元的诉讼请求,缺乏法律依据,法庭不予支持。而2012年8月31日之后,顾老伯没有再去公司上班,他要求被告赔偿之后9个月的工资损失1.8万元的诉讼请求,也就缺乏事实根据,法庭也不予支持。
  据悉,顾老伯不服一审判决,已向二审法院提出上诉。

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第二十九讲:创建和谐劳动关系 严控侵权事件发生

  去年,全市各类劳动争议案件同比上升15%,黄浦区劳动仲裁案件数同比下降近20%,区法院劳动争议案件受理数同比下降23%。
  面对经济下滑等不利因素影响,如何依法推动各类企业创建和谐劳动关系,维护劳动者权益,严控侵权事件发生?本周,记者就此采访了黄浦区总工会。
  国企民企4个“100%”同工同酬
  上海明华物业管理有限公司是一家民营企业,近年来,公司没有发生一起因劳资纠纷而引发的职工上访、信访事件。
  能保持这样的“零纪录”,秘诀是什么?在这家企业,员工100%加入工会,公司使用专业软件管理每位员工的劳动合同,保证新签、续订劳动合同率达到100%。
  尤其值得一提的是,对于外来务工和劳务派遣员工,公司做到100%签订劳动合同或劳务协议,并与合同制员工同工同酬,享受同样福利。公司还建立了劳动关系预警、调处机制,及时化解劳动争议。
  也正因为用心打造了和谐劳动关系,创业20年,这家公司从6个人、10万元启动资金,发展到今天拥有3400余名员工和遍及全市的40余个物业管理项目,成为国家物业管理一级资质企业。
  上海新世界集团是由黄浦区国资委授权经营管理的国有独资企业,下属23家全资和控股、参股企业有工会会员17000多人,23家企业实现了“四个100%”———100%与职工签订了劳动合同,依法足额支付职工工资;100%建立了平等协商集体合同制度,明确了企业和职工的权利义务;100%健全完善了以职代会为基本形式的厂务公开民主管理制度,调动职工参与企业管理的积极性和创造性;100%建立了劳动争议调解组织,及时调处劳动关系矛盾。
  无论是国企,还是民企,依法创建和谐劳动关系,实践厂务民主公开管理,都是推动经济发展,实现劳资共赢的硬道理。来自黄浦区总工会的数据表明,依据《劳动法》、《上海市工会条例》和《上海市职工代表大会条例》,黄浦区制定了2012-2015年创建和谐劳动关系3年行动计划;目前,全区新增企业工会2370家,区属国有集体、事业单位职代会建制、厂务公开建制率达100%,民营非公企业达83.5%。
  劳动者维权少不了“基层法律服务”
  最近,李小华律师事务所的两位律师为一名企业员工打赢了维权官司。
  2000年1月1日被告沈先生进入原告汽车服务公司工作;至2012年12月31日,沈先生已在这家公司连续工作满13年。2008年1月1日,原被告双方签订劳动合同,合同期限为5年,从2008年1月1日至2012年12月31日。
  2012年12月31日合同期满后,原告单方面与被告解除劳动合同。被告不服原告的决定,向劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁,要求与原告恢复劳动关系,并签订无固定期限劳动合同;同时,按6500元/月基数支付2013年1月1日至恢复劳动关系之日止的工资。今年年3月5日,仲裁委员会作出支持被告的劳动仲裁裁决书。原告不服劳动仲裁裁决,起诉到法院。
  李小华律师事务所的两位律师接受被告委托,立即查阅材料了解案情。庭审中,两位律师提出,被告自2000年1月1日起进入原告公司工作,截至2010年1月1日被告已为原告连续工作满十年,而且,原告也确认被告曾要求签订无固定期限劳动合同,根据《劳动合同法》第14条第二款的规定,原告应依法与被告签订无固定期限劳动合同。
  同时,原被告之间成立无固定期限劳动关系,被告未出现《劳动合同法》第39条规定的情形,用人单位不得单方解除劳动合同。
  此外,因原告违法解除劳动合同,致使被告不能正常上班,被告由此发生的经济损失应由原告承担,即原告应赔偿被告自2013年1月至劳动争议解决之日的工资损失,以及缴付相关社会保险费用。经过法庭辩论,原告最终撤回起诉。
创建和谐劳动关系,维护劳动者权益,少不了基层法律服务。目前,预防化解劳资矛盾,黄浦区10个街道都很看重基层劳动争议调解组织;其中,仅瑞金二路街道就已建立基层劳动争议调解组织161家。 
新民晩报记者  姚丽萍

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据说回帖是美德。

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即将步入职场的应届毕业生看过来——
第三十讲:试用期不是“白用期”

“先试用3个月,如果表现好,我们和你签正式合同”;“试用期工资每月1500元,转正后每月3000元”……眼下,正是应届毕业生求职高峰,如果在招聘会听到人事经理这样介绍,请毕业生们注意了,这些做法都是违法的。试用期有哪些权利和义务,记者近日请劳动法专家加以梳理总结。
违法行为之一单独签“试用期合同”
首先要分清试用期和实习期的区别。试用期,包括在劳动合同期限内,是用人单位对劳动者进行考核,劳动者对用人单位进行了解的时期。时间、待遇由相关法律规定。实习期,指学生在校期间,到单位的具体岗位上参与实践工作的过程。实习期内与单位没有形成劳动关系,时间和待遇由双方自行约定。
有些单位误以为试用期就是实习期,还有的单位只和劳动者签“试用期合同”,等试用期结束才签正式的劳动合同。我国《劳动合同法》明确规定,试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的,试用期不成立,该期限为劳动合同期限。劳动法专家、《上海人力资源社会保障杂志》主编周斌说,《劳动合同法》对试用期期限的规定可以概括为以下几点:
■试用期必须包含在劳动合同期内,不可单独签订;
■劳动合同期限决定了试用期的长短;合同期三个月以上不满一年的,试用期不得超过一个月;合同期一年以上不满三年的,试用期不得超过二个月;三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同,试用期不得超过六个月。
■同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。
■以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的,不得约定试用期。
■劳动合同仅约定试用期的,试用期不成立,该期限为劳动合同期限。
违法行为之二试用期工资随意约定
有些缺乏法律意识的用人单位会以试用期为借口,不给劳动者缴纳社会保险金,或是随意压低试用期工资。这些做法也是违法的。《劳动合同法实施条例》第十五条规定,劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资的80%或者不得低于劳动合同约定工资的80%,并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。
周斌说,《劳动合同法》规定试用期包含在劳动合同期限内。在劳动合同期限内,单位为职工缴纳社会保险是法定义务。因此单位不能以试用期为借口不缴社会保险金。
违法行为之三试用期随意辞退
对待试用期内的员工,有单位甚至一语不合,就跟员工说“明天你不用来了”。试用期能说分手就分手吗,答案也是否定的。根据《劳动合同法》相关规定,用人单位可以与劳动者解除劳动合同有以下几种情况:
■在试用期间被证明不符合录用条件的;
■严重违反用人单位的规章制度的;
■严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的;
■劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的;
■以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同致使劳动合同无效的;
■被依法追究刑事责任的;
■劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的;
■劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的。
处于试用期的劳动者,如果“被证明不符合录用条件”,用人单位可以解除劳动合同。这也就是说,单位要辞退试用期员工必须有充分的理由,有足够的证据证明员工“不符合录用条件”,并负有举证责任。
记者  鲁哲

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第三十一讲:不签劳动合同,询问补偿标准

    我在一家公司工作至今已有3个多月,但公司一直没有和我签订书面的劳动合同,也没有相关的福利待遇。
    请问律师,如果我辞职去申请仲裁,按规定公司应当给我什么样的补偿?
——徐小姐

    上海予一律师事务所李斌律师回复如下:
    根据我国 《劳动合同法》及有关规定,用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当依法向劳动者每月支付两倍的工资,并与劳动者补订书面劳动合同。
    因此,公司已超过一个月未与徐小姐签订劳动合同,应向徐小姐支付未签劳动合同期间的补偿金,具体计算方法为:徐小姐入职之日起满一个月的次日至公司补订书面劳动合同的前一日,每月向徐小姐支付两倍工资。

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第三十二讲:试用期间患病,咨询相关待遇

    我1个月前应聘到一家公司工作,合同期是3年,其中试用期3个月。
    现在我刚工作了1个多月,就被查出得了急性肝炎,目前需要住院治疗。
    请问律师,由于我在试用期内,如果试用期满时我仍然在治疗中不能工作,公司是否可以辞退我?对于试用期的病假等待遇,法律是否有相应的规定?
——关先生

    上海予一律师事务所李斌律师回复如下:
    根据我国有关法律规定及上海市有关医疗期的规定,关先生刚进入该公司工作,医疗期为3个月。
    若关先生试用期满后仍然处于医疗期,公司不得以关先生不能工作将其辞退。
    医疗期满后,若关先生不能从事原工作,也不能从事公司另行安排的工作,公司提前30天以书面形式通知关先生或额外支付关先生一个月工资后可以解除劳动合同。
    另外,若关先生连续病休时间在6个月以内,公司应按照关先生工资的60%向其计发病假工资,但不得低于上海市最低工资标准的80%。

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第三十三讲:合同到期解约,能拿多少补偿

    我和公司签订3年期的劳动合同,现在合同即将到期,公司征求我的意见:要么接受调岗,要么就解除合同。
    现在我正在犹豫,请问律师,如果我拒绝调岗而被解除合同,公司是否需要支付补偿给我?
——薛小姐

    上海予一律师事务所李斌律师回复如下:
    根据我国 《劳动合同法》有关规定,若公司维持或提高劳动合同条件与薛小姐续订劳动合同,薛小姐不同意续订,劳动合同到期终止的,公司无需支付补偿。
    否则的话,公司应在解除合同时向薛小姐支付一笔经济补偿,具体计算方法为:
    自2008年1月1日起,按薛小姐在该公司工作的年限,每满一年支付一个月工资,六个月以上不满一年的,按一年计算;
    不满六个月的,支付半个月工资。

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迎接中华人民共和国成立64周年。



欢度国庆20089161952267_2.jpg
2013-9-30 21:47

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第三十四讲:未按时签订劳动合同 用人单位须付双薪
来源:中国劳动保障新闻网 作者:王建坡 丁春霞 日期:2013-03-26
  赵小姐大学毕业后被一家公司录用已经工作8个月,但公司一直未与她签订劳动合同。近日公司通知她签订书面劳动合同,她在表示同意补签的同时,要求公司依照未按期签订书面劳动合同必须向劳动者支付双倍工资的法律规定,要求其补发8个月工资。而公司认为,此前公司按照口头约定已按月足额向赵小姐支付了工资,且现决定与其签订书面劳动合同,因而拒绝了她的要求。那么,未按时签订劳动合同,用人单位真的需要支付劳动者双薪吗?

  我国《劳动合同法》第十条规定:“已建立劳动关系,未同时订立书面劳动合同的,应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”第八十二条规定:“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。”《劳动合同法实施条例》第六条第一款进一步明确规定:“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资,并与劳动者补订书面劳动合同;劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的,用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系,并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。”由此可见,只要用人单位自用工之日起一个月内未与劳动者签订书面劳动合同,就必须向劳动者每月支付二倍的工资。

  本案中公司虽然在赵小姐上班8个月后决定与其补签劳动合同,但这并不能改变此前未按期签订劳动合同的事实,因此应当承担向赵小姐每月支付二倍工资的责任。《劳动合同法实施条例》第六条第二款对计算方法作了规定:“前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日,截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”因此,该公司按规定应当向赵小姐补发7个月的工资,而不是赵小姐所主张的8个月。

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第三十五讲:未告知有试用期入职后能否辞退

  我应聘一家公司,初试、复试都已通过,人事部门发放了录用通知并通知办理入职手续,这两份文件均没有提及试用期,入职后公司要求做一个测试来检验我是否合适该岗位,测试结果不能让公司满意,现在公司不让我来上班了。请问公司这样做是否合法? 周女士
【解答】
    周女士,您好。试用期并非强制,用人单位可以与劳动者订立没有试用期的劳动合同。如果您和公司没有任何关于试用期的约定,那么就直接建立了没有试用期的劳动关系。
在这一前提下,公司如果认为您不符合岗位要求而想要与您解除劳动关系的,首先应当对您进行岗位培训或者调整岗位。仍不能胜任的,也要提前三十天以书面形式通知您或者额外支付您一个月工资方能与您解除劳动合同且需要向您支付相应的经济补偿。
上海恒建律师事务所夏晨律师回答,仅供参考

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天王盖地虎

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第三十六讲:退休返聘职工有无劳动合同

我是一位退休返聘的职工,请问单位不和我签合同是否合理?如果我辞职了能否拿到补偿? 卢女士
【解答】
卢女士,您好。退休返聘不属于劳动关系,而是劳务关系。劳务关系原则上不受劳动法调整,主要依据的双方约定的内容,更多的是受《民法通则》、《合同法》调整。法律并没有要求劳务合同一定要签有书面的合同,至于是否拿到补偿,即便是劳动关系,劳动者在正常情况下主动辞职也是没有补偿的。
上海恒建律师事务所夏晨律师回答,仅供参考

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第三十七讲:丧失大部分劳动力        公司能否解除合同

  我妈妈做过腰椎手术,丧失大部分劳动能力,她与公司的合同未到期,公司现在与她解除劳动合同,请问这是否合法? 陈女士
【解答】
    陈女士,您好。根据《劳动合同法》第40条的规定,劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的,用人单位可以提前三十天以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后,接触劳动合同。
据此,因为您母亲丧失了大部分劳动能力且不可恢复,如果公司已经给予了适当的岗位调整仍然不能胜任的,公司解除劳动合同是合法的。但是根据《劳动合同法》第46条的规定,公司应当给予您母亲经济补偿。
上海恒建律师事务所夏晨律师回答,仅供参考

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第三十八讲:工伤恢复期 工资怎么算

  我受了工伤,现在需要休息,请问休息期间的工资怎么算? 罗先生
【解答】
罗先生,您好。我们现在不知道您构成几级伤残,只能将《工伤保险条例》相关标准罗列如下,请您自己对照。

    第35条 职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的,保留劳动关系,退出工作岗位,享受以下待遇:
    (一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金,标准为:一级伤残为27个月的本人工资,二级伤残为25个月的本人工资,三级伤残为23个月的本人工资,四级伤残为21个月的本人工资。
    (二)从工伤保险基金按月支付伤残津贴,标准为:一级伤残为本人工资的90%,二级伤残为本人工资的85%,三级伤残为本人工资的80%,四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的,由工伤保险基金补足差额。
    (三)工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后,停发伤残津贴,按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的,由工伤保险基金补足差额。
职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的,由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数,缴纳基本医疗保险费。

    第36条 职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的,享受以下待遇:
    (一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金,标准为:五级伤残为18个月的本人工资,六级伤残为16个月的本人工资。
    (二)保留与用人单位的劳动关系,由用人单位安排适当工作。难以安排工作的,由用人单位按月发给伤残津贴,标准为:五级伤残为本人工资的70%,六级伤残为本人工资的60%,并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的,由用人单位补足差额。
经工伤职工本人提出,该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系,由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金,由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。

    第37条 职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的,享受以下待遇:
    (一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金,标准为:七级伤残为13个月的本人工资,八级伤残为11个月的本人工资,九级伤残为9个月的本人工资,十级伤残为7个月的本人工资。
    (二)劳动、聘用合同期满终止,或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的,由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金,由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
上海恒建律师事务所夏晨律师回答,仅供参考

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第三十九讲:工作近十年能否让单位补缴公积金?
我是2003年进入上海某知名国企且一直工作到现在的员工,2004年9月征地(一次性缴纳15年的镇保养老、医疗保险费)农转非且同时撤队的人员。企业给员工缴纳社会保险费象发展党员一般。企业从07年7月开始给我缴纳失业保险费,企业从2011年7月开始给新进员工缴纳养老医疗失业公积四金、许多老职工排除在外,企业从今年1月始才给我缴纳养老医疗保险费,直到今年5月8日发的工资条中才第一次见到缴纳公积金164元。5月20日到建行查询不到公积金缴存记录,建设银行解释:只能视作还沒有缴存。单位缴存公积金或者缓缴公积金历年来沒有一次在本单位内公示过。
问:
1:能否让企业补缴存自从我农转非以来八年的公积金?
2:由于我们国企多少年以来员工的基本工资一直是拿上海市最低工资标准的。因此,个人部分的八年公积金补缴存的款额是否也由企业来承担?
盼解答。谢谢!
        一一祝先生        2013-5
【解答】
亲爱的用户:您好!
1、按照国务院《住房公积金管理条例》和《上海市住房公积金管理若干规定》规定,本市的国家机关、国有企业、城镇集体企业、外商投资企业、城镇私营企业及其他城镇企业、事业单位、民办非企业单位、社会团体必须为本市城镇户口的职工缴存住房公积金;另外,根据2008年度基数调整的政策,自2008年7月1日起,上述单位还必须为具有外省市城镇户口的职工缴存住房公积金。
如果您的单位符合公积金强制缴交的情况,而不按规定为您办理公积金缴存的话,您可以先与单位协商,如果单位仍不愿为您缴纳的,那么您可以到你们单位所在区的上海市公积金管理中心业务网点投诉,联系方式:http://www.shgjj.com/html/slwdqxglb/index.html ;另外,目前公积金网上已经开通了网上信访和维权专栏,您也可以在公积金网上直接投诉单位不缴或少缴住房公积金事宜,见链接http://www.shgjj.com/static/wqzl/index.htm
2、单位需补缴超过一年的住房公积金时,需携带相关材料先到单位所在区的市公积金管理中心区县业务网点审核,审核通过后再到建行公积金业务网点办理补缴。其中个人应缴部分需要您自行支付,然后由单位统一补缴入您的个人公积金账户中。另外,因我们不涉及劳动工资方面的事务,也非相关管理部门,所以关于因从工资中扣除公积金部分而最终致使您的工资达不到上海市最低工资标准的事宜,需向劳动等相关部门反映。

上海住房公积金网

楼主注:读到此处的读者可回看第一讲及第十二讲的解答,一起参阅品味。

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第四十讲:不愿接受公司调岗        辞职能否获得补偿

  我2012年4月到现在的公司上班合同期两年,在原来的岗位一直做得挺好。但是今年4月之后,公司方面通知我要调整岗位,而且这次岗位调整涉及的人员挺多的。我不是很喜欢新的岗位,而且觉得这属于公司单方面要对劳动合同进行变更,觉得公司违约在先,准备申请辞职,不知道可否获得补偿。
张先生

【解答】
    张先生,您好。法律确实规定了用人单位如需变更劳动合同需经得劳动者同意并且采取书面方式。但是,法律这样规定的初衷是为了保护劳动者的权益不受侵犯,而不是钳制用人单位内部正常的岗位流动,这在任何一家用人单位都是无法避免的。
一般而言,用人单位在不增加劳动强度同时不降低劳动报酬的前提下,就职工的岗位调整是具有一定的自主权的,所以我们并不知道公司为您所调整的岗位是否增加了劳动强度或者降低了劳动报酬。如果没有这种情况您还想辞职并且获得补偿,那么基本是没有可能的。
上海恒建律师事务所夏晨律师        仅供参考

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第四十一讲:打官司为什么不找律师

    最近我接待了一个当事人的几次咨询,觉得有些话如鲠在喉。
    最初她是电话咨询的,这位女士听起来年纪不大,她说自己的一起医疗纠纷案一审已经判下来了,结果是她败诉,问我该怎么办,是否应该上诉,上诉后结果会怎样。
    叙述中,她不断抱怨现在的法官如何如何……我问她判决书上写的败诉原因是什么,她说法官说是因为没有做鉴定,所以证据不足,只能判你败诉。我问她:法官没有给你释明这个案子需要做鉴定吗?她说:法官说我还教你打官司啊?
    我问她:你请了律师吗?她说:没有,我认为这是很简单的事情啊,医院给我用错药了,医院就得承担责任。
    我说:你来我们所,我看一下你的判决书再给你具体建议吧。第二天她准时来到我的律所。看完她的材料后,我真是哭笑不得。 就她所提供的材料来看,在一审中,她犯了许多致命的错误。我当即问她:你为什么一审不请个律师呢?或者至少可以去咨询一下律师啊。 她回答我:我认为这个事情很简单呀。 我说:就你提供的材料来看,你在一审中有两个致命伤。
    首先,你没有做医疗事故鉴定,也没有做医疗过错的司法鉴定。仅凭你在网上搜索的所谓常识资料来证明医院存在用错药的事实,法院是不可能支持的;
    其次,你的诉讼请求没有证据支持。你主张的医疗费、误工费、交通费、电话费、精神损害等赔偿项目没有任何相应的证据。你这样自己随便想个数目,肯定不会得到法院的支持。
    听我说完这些,她立即情绪激动地对我说:这个都是常识呀,用错药就是用错药了,我花的这些钱和损失都是实实在在的,我没有撒谎,都是真的!
    我沉默了一会告诉她:你这个案子我们接不了,你可以问问其他律师。因为那段时间我的确很忙,她只好悻悻地离开了。
    过了几天,她又来到我们律所,说:王律师,我已经上诉了,我自己去做了份司法鉴定。你看我这样做可以吗?然后就拿材料给我看。
    我一看上诉状,几乎是惊呆了。
    对于我上次的意见,她一点也没听进去。我问她:这上诉状也是你自己在家写的?她说是啊!我说:你这个上诉状问题非常多,这份鉴定的钱很可能白花了。
    她问为什么,我说:你这份上诉状没有写诉讼请求,也没有写上诉理由,要求赔偿的项目没有补充证据。同时,你单方委托做鉴定,诉讼中肯定会受到质疑……
    最近碰到的这件事,让我思考了很久。
    我就想,为什么美国人在遇到纠纷的时候,会第一时间想到找律师,而我们的当事人却总是首先考虑自己解决呢?
    早先看报纸,说中国很多上访户都成了法律专家,还有一些打过一次官司的当事人干起了公民代理。
    我百思不得其解,不知道为什么他们会自己去研究法律。要知道,一个人要成为律师,基本上都是接受过多年的大学教育,并且通过司法考试并实习一年后,才能取得律师执业证,刚执业的律师在很多诉讼策略和技巧方面还很稚嫩,这就是为什么说律师越老越吃香的原因。
    基于社会分工的现代社会,人们在为他人提供产品和服务的同时,也在享受着他人的服务。分工的出现,大大促进了社会的发展,把专业的事情交给专业的人做,这应该成为常识。
对于一个没有法律知识的当事人,自己去打官司,从诉状到出庭都是自己去搞定,我在佩服其勇气的同时,也担心着这样的当事人把自己的权利太不当回事了。因为这样盲目的诉讼,有时候会带来无法逆转的不利后果。
律师之所以称之为 “师”,说明律师也是门技术活。法律问题不像电脑中毒后自己重装下系统那么简单,其中藏着很多知识、智慧和经验。
    想要通过法律途径维护权利的人们,也请认真对待自己的权利!
    律师之所以称之为 “师”,说明律师也是门技术活。法律问题不像电脑中毒后自己重装下系统那么简单,其中藏着很多知识、智慧和经验。
来源:□江西求正沃德律师事务所王军成

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第四十二讲:劳动者和用人单位的住房公积金纠纷不属于劳动争议
来源:中国劳动保障新闻网  作者:张叶  日期:2013-05-05
[导读]笔者认为本案中仲裁院工作人员的对于此案件处理是正确的。劳动者和用人单位因住房公积金发生的纠纷,不属于劳动争议,劳动者应该依法通过申请行政执法的途径解决,可以去当地政府设立的住房公积金管理机构投诉反映;或者按照普通民事纠纷处理程序向当地法院提起民事诉讼。
  【案例】日前,清河区某企业员工来到清河区劳动人事争议仲裁院反映,称入职时单位曾与其口头约定,单位为其缴纳住房公积金。近期,该员工准备购买商品房时,发现单位并未为其缴纳住房公积金。该员工认为其合法权益受到侵害,欲申请劳动仲裁。经过清河区劳动人事争议仲裁院工作人员耐心调解,该员工最终撤回了仲裁申请。

  【评析】本案争议的最大焦点是:劳动者和用人单位的住房公积金纠纷究竟属不属于劳动争议。

  笔者认为,住房公积金纠纷不属于劳动争议,劳动人事争议仲裁委也不应受理。

  首先,根据《中华人民共和国社会保险法》相关规定,目前我国的社会保险包括养老保险、医疗保险、工伤保险、生育保险和失业保险,只有前述的“五大保险”具有国家强制性,用人单位必须按照各地政府机关制定的相关标准为劳动者缴纳。如果用人单位没有履行缴纳社会保险的义务,劳动者可以向国家劳动保障行政部门进行投诉举报,以保障自己的合法劳动权益。由此看出,住房公积金不在我国的“五大保险”之列,并不具有国家强制性,用人单位和劳动者之间如果没有特别约定用人单位必须为劳动者缴纳住房公积金,那么用人单位则无需履行为劳动者缴纳住房公积金的义务。

  其次,根据国务院2002年新修订的《住房公积金管理条例》规定,征缴和管理住房公积金,是政府设立的住房公积金管理中心的行政职能,住房公积金管理中心依据《住房公积金管理条例》的规定行使行政处罚权;根据《江苏省实施<劳动人事争议仲裁办案规则>细则》第四条规定,劳动者与用人单位之间因住房公积金、住房补贴发生的争议,不作为劳动争议处理。

  因此,笔者认为本案中仲裁院工作人员的对于此案件处理是正确的。劳动者和用人单位因住房公积金发生的纠纷,不属于劳动争议,劳动者应该依法通过申请行政执法的途径解决,可以去当地政府设立的住房公积金管理机构投诉反映;或者按照普通民事纠纷处理程序向当地法院提起民事诉讼。

[责任编辑:清河人社局]
来源:中国劳动保障新闻网  作者:张叶  日期:2013-05-05

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第四十三讲:劳动合同约定不能对抗缴存住房公积金规定
案情简介】
职工李某与某物流公司签订为期两年的劳动合同,但合同中没有明确约定缴存公积金条款。李某离职后向单位提出补缴公积金的要求。某物流公司认为,与李某签订的劳动合同中并未约定缴存公积金条款,且李某入职时明知公司不为职工缴交公积金的事实,在工作期间不提出,却在解除劳动关系后提出要求,有失诚信,公司不能接受。
【以案说法】
国务院《住房公积金管理条例》规定,住房公积金的缴存是用人单位的法定义务,且缴存时间和缴存方式均依法定。不论用人单位与职工对缴存住房公积金约定与否,均不免除用人单位按照规定方式和金额为职工缴存住房公积金的法定义务。本案中,某物流公司与李某之间存在劳动关系,则物流公司负有为李某按时、足额缴存住房公积金的义务。虽然双方在劳动合同中对住房公积金未作约定,但此事实不能免除某物流公司为李某缴存住房公积金的义务。
上海市公积金管理中心2012-01-20
当前位置:新公积金网--维权投诉 > 维权案例

注:细心的读者可回味第三讲、第四讲、第十二讲、第四十二讲。

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第四十三之观点碰撞讲:《住房公积金管理条例》规定不属于强制性?

主讲者:读到这里,细心的读者可以看出上述第三讲、第四讲、第十二讲、第四十三讲中关于公积金的缴存是属于强制性的。但是,来源于中国劳动保障新闻网 作者为张叶的第四十二讲中的案例分析中关于“由此看出,住房公积金不在我国的“五大保险”之列,并不具有国家强制性,用人单位和劳动者之间如果没有特别约定用人单位必须为劳动者缴纳住房公积金,那么用人单位则无需履行为劳动者缴纳住房公积金的义务。”的表述显然发生了激烈观点碰撞,即:《住房公积金管理条例》规定是否属于强制性?
        为了不误导读者,我将写文投到中国劳动保障新闻网名下,让主编杨海波劳法专家作裁判。也望外省想维权的读者切勿百分之百对讲座內容对号维权。
        我本人的观点:《住房公积金管理条例》规定是属于强制性,用人单位按照规定方式和金额为职工缴存住房公积金是法定的义务。一一这就是《住房公积金管理条例》颁布实施的宗旨。
        同时也盼各法律界人士发表自已的看法。
主播书2013-6-9

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